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　　文/北京集佳知識產權代理有限公司 王寶筠

　　概述

　　本文所討論的多主體方法專利，是指方法專利的權利要求中存在多個以不同執行主體執行的動作。多主體方法專利在專利侵權判定中往往遇到困難。被訴侵權主體往往會辯稱，其僅執行了多主體方法專利權利要求中部分步驟，并未執行方法中的所有步驟，由此并不滿足專利侵權判定中的全面覆蓋原則的要求，其行為并不構成使用方法專利的侵權行為。

　　針對多主體方法專利的上述侵權判定困難，有觀點提出采用專利間接侵權來完成專利侵權判定，但不論在理論上還是實踐中，專利間接侵權并不是一個解決多主體方法專利侵權判定難題的有效辦法【1】。

　　本文，不再采用間接侵權、共同侵權的思路來考慮多主體方法專利侵權判定問題，而是基于方法中部分步驟和整體方法之間的關系，來構建多主體方法專利侵權的判定思路。

　　本文認為：在使用方法中，方法作為一個整體成為“使用”的對象，在使用者僅僅針對整體方法的部分步驟加以使用，而該部分步驟又是整體方法中不可分割的一部分的情況下，使用者對于部分步驟的使用也就是對于整體方法的使用。這和使用者在使用產品時，僅對作為整體產品中不可分割的部分部件加以使用同樣構成對于整體產品的使用，道理是相同的。本文還認為，應將“使用方法”和“實現方法”區分開，“實現方法”是獲得（制造）方法，通常表現為使得方法中的步驟運行起來或維持運行狀態。使用方法是在實現方法之后，針對已經實現的方法所進行的使用，類似于使用產品是對已經制造出的產品來加以使用。由此，作為使用對象的整體方法中的各個步驟，本身就處于運行狀態，即使單一主體僅對于整體方法中的部分步驟加以使用，整體方法中的其他步驟也不會由于未被該主體使用而處于未運行的狀態，也就不會出現單一主體僅僅使用整體方法的部分步驟卻無法實現對整體方法的使用的問題。為了澄清可能的質疑，本文還就“使用方法”中“使用”的實現方式進行了解讀。

　　以下，就本文的觀點進行解讀。

　　一、“使用方法”中的基本問題

　　1.“使用方法”中的“使用”不是方法中的動作本身

　　在“使用方法”中，“使用”是方法專利權的直接體現，而“方法”則是“使用”的對象，是專利權所針對的技術客體。基于此，在“使用方法”中，“方法”本身所包括的動作并不是“使用方法”中的“使用”，不應將“使用”和“方法”中自身所包括的動作混為一談。

　　2.“方法”本身就是“動”的

　　方法本身就是處于運動狀態的，這是不言自明的。和靜態的產品相比，方法是由動態的步驟以及步驟之間的執行時序關系而構成的。落實到“使用方法”中，不能以使得方法運行起來作為“使用方法”的實現方式，原因在于，這樣的實現方式實際上否定了方法本身即是運動狀態的這一根本屬性。

　　上述結論將有助于本文的后續分析。

　　二、方法作為一個整體被使用

　　“使用”的含義是使人或器物等為某種目的服務【2】。作為使用對象的“人或器物”，在“使用”中是以一個整體出現的。本文認為，在確定是否存在“使用”時，應分析是否針對使用對象這一整體存在使用，而非針對使用對象的各個組成部分分別存在使用。

　　將整體對象拆分成為其組成的各個部分，進而分別分析針對這些組成部分是否分別存在對其的使用，這其實是以各個組成部分形成了“使用”的新對象，并分別以這樣的新對象，來研究針對這些組成部分各自的使用。這樣的針對多個部分的多個使用，形成的是一個對整體對象中的各個組成部分各自使用的使用集合，并不是針對整體對象的使用。將“使用集合”混淆為針對整體對象的使用，只會使得針對整體對象的使用的成立條件，被錯誤的提高。

　　將使用對象作為一個整體來考慮對其的使用，在“使用產品”中不難被理解。

　　例如，一輛具有車燈、油門、剎車、雨刷器的汽車，所謂的使用這個汽車，關注的是對于汽車這一整體而言的使用。這樣的使用可以是駕車過程中使用油門、剎車以及打開車燈和開啟雨刷器，當然，也可以是駕車過程中僅使用車燈或者雨刷器，甚至僅僅是駕駛這樣的車輛，并沒有開啟雨刷器或者打開車燈，也是對于該汽車的使用。在上述對于汽車的使用中，汽車是作為一個整體出現的，所考慮的使用，是針對汽車這一整體是否有使用，并不要求“使用”作用于該汽車的各個組成部分并使得這些組成部分分別發揮“服務”作用。

　　或者，可以這樣理解“使用”和作為使用的對象的“產品或方法”間的關系。“使用”是施加于“方法或產品”這一整體對象上的，在“使用”和“方法或者產品”之間存在一個作用點，這個作用點可以是“方法或者產品”的各個組成，也可以是“方法或者產品”的某個部分，這些都不影響“使用”是針對“方法或者產品”這一整體對象的使用的成立。

　　回歸到“使用方法”中，在確定是否滿足使用方法的要求時，不必要求對于整體方法中的各個步驟，均被使用，即使某一主體只是使得整體方法中的部分步驟在其使用下為使用者發揮服務作用，也可以構成對于該專利整體方法的使用，這類似于僅使得產品中的部分部件發揮服務作用同樣構成“使用產品”。如何來證明僅僅施加于部分步驟的使用，也是一個針對整體方法的使用呢？這需要證明部分步驟的確是整體方法的“部分”，這才是實踐中對多主體方法專利侵權判定的重點所在。

　　三、方法的整體性分析

　　產品是有形的。在有形的產品中，產品中的部分和整體產品之間的關系一目了然。由此，對于產品部分部件的使用，能夠很容易的被判定為是對于整體產品的使用。

　　方法和產品不同，方法是無形的。這種無形的特性使得方法中的部分和整體方法之間，缺少像產品那樣的有形、直觀的連接關系，由此難以直觀的觀察到某個步驟就是屬于整體方法的。但這并不影響方法中的部分步驟歸屬于整體方法的事實，只不過，這一事實需要在實踐中被加以證明和揭示。

　　要得出部分步驟歸屬于整體方法這一結論，需要證明的是，部分步驟和整體方法之間存在不可分割的關系。如果存在這種關系，即使其不可見，針對這個部分步驟的使用，也就是對于整體方法的使用。這和僅針對產品中不可分割的部分部件進行使用，同樣構成針對整體產品的使用，是同樣的道理。

　　既然要確定“部分”和“整體”之間不可分割的關系，就需要一個線索。這個線索源自整體方法，可以采用整體方法所實現的有益效果（簡稱為“整體有益效果”）來作為這個線索。整體有益效果源自整體方法，如果部分步驟和整體有益效果之間不可分割，那么，該部分步驟就和整體方法之間不可分割了。

　　操作層面，可以判斷某個部分步驟是否是為實現本發明整體有益效果所特別提出的步驟。這里的“特別”指的是，該部分步驟就是為了實現這個整體有益效果所專門提出的，就是因為存在這樣的“特別”，使得部分步驟和整體有益效果之間形成了不可分割的關系。又由于方法的整體有益效果是由整體方法中的各個步驟相互配合來完成的，因此，在部分步驟和整體有益效果之間不可分割時，該部分步驟也就和其他各個步驟，也就是整體方法之間存在了不可分割的關系。

　　上述分析過程，實際上是以有益效果為線索，對方法中的部分步驟和整體方法之間的不可分割關系，進行了揭示。所揭示的這種不可分割關系，類似于產品中的各個部件的連接關系。只不過，產品中的連接關系是有形的、可見的，方法中的上述不可分割關系則是無形的、不可見的。

　　如何來證明部分步驟是“特別”為實現方法的整體有益效果而提出的呢？主要是要確定部分步驟和整體有益效果之間是否是唯一對應關系。所謂的“唯一”對應可以從兩個方面來分析。

　　一方面，要分析某個部分步驟是不是也能在其他方法中運行，從而為其他方法達成其相應的有益效果。如果結論為“是”，那么就說明這個部分步驟也可以被從本發明的方法中“分割”出去，用來實現別的方法的有益效果。這個部分步驟和本發明的整體有益效果之間就不是一個不可分割的關系。

　　另一方面，要分析這個部分步驟自身是不是也能達成其自身的有益效果。如果結論為“是”，那么，這個部分步驟分別對應于自身的有益效果以及用來在本發明中產生本發明的整體效果，其并不是唯一的對應于本發明的整體有益效果，由此，其和本發明的整體有益效果之間就不是不可分割的關系了。

　　相應的，在實踐中應該避免：只要本發明的部分步驟，是對于本發明有益效果的達成存在貢獻的，就認為是和有益效果具有不可分割的關系。這樣無疑是錯誤的，且有問題的。

　　錯誤在于，部分步驟和整體有益效果之間不可分割的關系，強調的是，部分步驟是“特別”為實現“本發明”的整體有益效果而提出的。此處的“特別”類似于“專門”。如果不存在這樣的“特別”、“專門”，即，這個部分步驟也和別的方法之間也存在邏輯聯系的話，那么，就不能說明該部分步驟是和“本發明”之間存在不可分割的關系，二者之間是僅僅具有邏輯聯系而已。

　　基于如上的“錯誤”產生的“問題”則是顯而易見的。如果僅僅基于部分步驟被用來（并非專門用來）達成本發明的有益效果，就認為這個部分步驟是和整體方法之間具有不可分割的關系，那么，就有可能出現：使用者所“使用”的部分步驟也是其他方法中的步驟，并非是本發明中特有的，此時，如果確定針對這個部分步驟的使用也是對于本發明整體方法的使用，則很有可能將公眾利益或者他人利益（對應于其他方法），也錯誤的劃歸到專利權人處了。

　　總結來說，可以采用部分步驟是否“唯一”的對應產生本發明的整體有益效果，來完成部分步驟和整體方法的不可分割關系的判斷。

　　四、“使用方法”中“使用”的實現方式

　　如上，本文分析得出，使用整體方法中不可分割的部分步驟也構成了對于整體方法的使用。針對本文的這一觀點，可能的質疑是：使用方法需要以方法的運行來為使用者發揮服務作用，單一主體使用部分步驟僅能使得該部分步驟運行起來發揮服務作用，而其他步驟則需要其他主體對這些步驟進行使用才能運行起來發揮服務作用，因此，從使得整體方法發揮服務作用的角度來說，單一主體仍然不能使得整體方法運行起來發揮服務作用。這也是傳統觀點對多主體方法專利侵權判定的看法。

　　對于上述傳統觀點，本文認為，討論“使用方法”，前提是作為使用對象的方法，已經通過“實現方法”而處于運行狀態，并不以對于步驟存在使用才能使得該步驟運行起來。單一主體僅僅使用方法中的部分步驟，整體方法中的其他步驟本身即使沒有被使用（包括被該單一主體所使用），其本身也是處于運行狀態的，由此，并不影響整體方法以運行的方式來發揮服務作用。當方法是以運行的方式來發揮服務作用時，使用者對方法（方法的步驟）的使用，是以對于方法（方法的步驟）存在控制關系來實現的。這實際上是有關“使用方法”中“使用”的實現方式問題。

　　1.使得方法動起來或者維持動的狀態并不是對方法的“使用”

　　提及“使用方法”中“使用”的實現方式，首先要澄清的是什么不是對方法的“使用”。

　　本文認為：如上傳統觀點中提及的，使得方法中的步驟由靜轉動或者維持動的狀態，是方法的“實現”，不應將對方法的“實現”混淆為對方法的“使用”。

　　首先，從邏輯上來說，“使用方法”的前提是首先具有使用的對象，只有存在了可被使用的方法，才能提及對于該方法的使用。這正如使用產品那樣，只有具有了制造出的產品，才能提及對于該產品的使用。對方法的“實現”，正是將方法中的動作動起來或維持動的狀態這樣的產生方法的過程，其和制造產品相類似；而對方法的“使用”，則是對于實現的方法的后續使用，由此，從邏輯的先后順序關系來說，方法的“實現”和方法的“使用”并不屬于同一概念。

　　其次，方法本身就是運動狀態的這一根本屬性不應被忽略。對于“使用方法”而言，所使用的對象本身即是具有動態屬性的方法，如果將使得步驟動起來或者維持動的狀態理解為是對于方法的“使用”，這無疑是否認了使用對象本身就是運動狀態的屬性。由此可以說明，將步驟由靜轉動或者維持動的狀態，并非是對方法的使用。而正是因為方法本身具有運動狀態的屬性，因此，使得方法中的步驟動起來或者維持動的狀態，是一個產生或維持運動狀態的方法的“實現”過程。

　　上述傳統觀點，恰恰是將方法的“實現”混淆為了方法的“使用”，由此出現了針對“使用方法”上的判斷錯誤。

　　衍生出來的問題是，如果將方法中的步驟由靜轉動或者維持動的狀態不是“使用”，難道使用者對于方法的步驟不進行任何的操作，也能構成使用這個步驟？這其實關系到使用方法中“使用”的實現方式問題。

　　2.使用方法中的“使用”可以以使用者對于步驟的控制關系來實現

　　使用的定義是使得人或事物為某種目的而服務。本文認為，“使用”的關鍵在于使得使用對象發揮服務作用，在使用對象自身就能夠發揮服務作用的情況下，使用者對于使用對象的使用是以對于使用對象的占有來實現的，此時，并不需要使用者對于使用對象有任何操作。這在產品的使用中不難被理解。

　　例如使用香薰、鏡子、時鐘這樣的產品，無需使用者對于這些產品進行什么操作，這些產品本身就能為使用者發揮服務作用，使用者對于這些產品的使用是以對于這些產品的占有而實現的。通過占有使得這些產品為使用者而非別人來發揮服務作用。對于方法的使用也存在類似的情況。

　　在方法的步驟本身就是動的情況下，方法本身就能夠基于其自身動態執行來發揮服務作用，此時，使用者對于方法的使用是基于對于方法中步驟的控制來實現的，這種控制類似于對于產品的占有，是一種權屬關系的體現。由此，在使用方法中，使用者對于方法沒有進行相應的行為就構成對于方法（方法中的步驟）的使用，是可以成立的。

　　需要注意的是，使用者對于步驟存在控制，多是以該使用者實現了該步驟來加以證明的。即，使用者通過使得步驟動起來或者維持動的狀態，從而建立起了使用者和步驟之間的控制和被控制關系。但使用者的實現步驟的行為，僅僅是用來確定存在控制關系的，其本身并不是對于步驟的使用。這類似于使用者購買了香薰這一產品，通過購買行為能夠證明其占有香薰，但購買行為本身并不是對于香薰的使用。由此，不應將用來證明存在控制關系的行為，混淆成基于該控制本身所進行的對于步驟的使用。

　　3.程序代碼固化同樣是“使用方法”的實現方式

　　如之前提及的，方法可以通過運行狀態來發揮服務作用，實踐中，方法也可以以靜態的方式發揮服務作用，這也是符合“使用”的定義的。

　　同樣基于“使用”是使得對象、人、器物為某種目的而服務這一定義，該定義是以使得對象為某種目的服務這樣的結果，來定義使用。需要注意的是，此處的“服務”并沒有限定到底是動態還是靜態的服務形式。這說明，以這兩種服務形式而定義的“使用”，都是可行的。

　　然而，在實踐中，人們在看待使用方法時，卻通常會認為使用的結果必須是方法的動態運行，并由此來作為確定是否存在“使用方法”的唯一標準。這其實是一種局限性的看法。

　　此種局限性表現為，認為“使用產品”只能是讓靜態的產品運行起來，由此也就認為“使用方法”當然同樣只能是讓方法運行起來了。使得靜態的產品運行起來確實是“使用產品”的一種使用方式，但并不是唯一的方式。舉例來說，采用某一產品作為其他產品的部件，也構成了使用該專利產品，但這一“使用”的結果，完全可以是使得該專利產品在其他產品作為靜態的結構，此時，作為使用對象的“產品”是以靜態而非動態發揮服務作用的。

　　上述局限性的看法的另一來源還可能在于，將“使用方法”和“方法”本身相混淆了，也就是將權利本身（使用）和權利的技術客體（方法）相混淆了。基于這樣的錯誤的混淆，得出了“使用”對于“方法”這一對象的使用結果，只能是動態的運行結果的錯誤結論。

　　由此，在以“使得對象服務”來考量是否存在對該對象的使用時，不應僅僅將使得對象發揮動態服務作用作為確定具有“使用”的唯一可能。從“方法”這一對象是以動態還是靜態的方式發揮服務作用的角度來講，“使用方法”中的使用可以有兩種具體形式。

　　一種是使得本身就是“動”的方法這一對象運行起來。此時的“使用”是一個如上所述的基于使用者對方法的步驟的控制，使得方法以動態運行的方式來發揮服務作用。

　　另一種“使用方法”的形式則是讓方法這一對象，以靜態的形式來發揮作用。此時，使用者通過程序代碼固化的行為，讓動態的動作構成的方法，能夠變成產品中待被觸發實現的功能，該“使用”使得使用對象（方法），以靜態的形式，也就是產品功能的形式，來發揮服務作用。這同樣是使用方法的一種實現方式，只不過，這種實現方式是將原本是具有動的屬性的方法，由動轉靜，被程序代碼固化在產品中，作為產品中待被觸發的功能。 以程序代碼固化作為“使用”的存在形式，在最高人民法院的相關判決中已經有所體現【3】。

　　4.多主體方法專利的實現和使用

　　基于上述分析，本文認為，對于多主體方法專利而言，如果不同步驟涉及到由不同主體來使得該步驟動起來或者維持動的狀態，那么，該多主體方法專利是由多個不同主體共同來加以實現的。換句話來說，類似于產品的制造，該多主體方法專利是由多主體共同制造的。而針對這樣已經動起來的多主體方法，單一主體可以基于其對于部分步驟存在類似于占有產品那樣的控制關系，來使得該部分步驟通過其自身運行而發揮服務作用，實現對于該部分步驟的使用，也可以通過將該部分步驟所對應的程序代碼固化到相應的產品中來實現對該部分步驟的使用，在該部分步驟屬于整體方法不可分割的一部分的情況下，則該單一主體對于部分步驟的使用構成了對于整體方法的使用。

　　由此，對于多主體方法專利而言，可能存在的情況是：多主體共同實現方法，但由單一主體獨自使用整體方法。當然，當該整體方法中存在多個和整體方法不可分割的步驟時，分別使用這些部分步驟的主體，也分別構成對于整體方法的獨自使用。

　　五、觀點總結以及對全面覆蓋原則的分析

　　如上，本文提出，當一個多主體方法專利中，某個步驟對于實現本發明整體有益效果而言，存在唯一對應關系時，這個部分步驟和整體方法之間存在不可分割的關系，使用這個部分步驟實際上就是對整體方法的使用。

　　這樣的判斷思路，是否和全面覆蓋原則相悖呢？答案是否定的。

　　在進行了前面的分析后，不難發現，使用方法中的“方法”，實際上是方法專利權的技術客體，是使用的對象。本文認為，在進行專利侵權判定時，所遵循的全面覆蓋原則，其判斷目標恰恰是這個技術客體，而非權利本身。

　　全面覆蓋原則所考慮的是，作為專利權技術客體的方法是否被全面覆蓋了，也就是使用的是否是被方法專利權利要求全面覆蓋的方法，其并不是針對權利本身，即，并不是針對方法的使用本身來適用的判斷原則。

　　其實這不難理解，從全面覆蓋原則的各種表達都可以發現，全面覆蓋原則所考慮的是所使用的技術方案是否落入專利保護范圍中。專利保護范圍也就是權利要求所體現的是方法或者產品本身，這些都是專利權的技術客體，不是“使用”這一權利本身。因此，全面覆蓋原則是對于“使用”對象是否落入權利客體保護范圍的判斷原則。將全面覆蓋原則進一步延伸到對“使用”的判斷是錯誤的。

　　實際上，對于專利權而言，實施專利的類型本身就是多樣的。例如，對于產品而言，就存在制造、使用、銷售等構成侵權的實施方式。由于實施類型的多樣性，全面覆蓋原則所規定的自然也就不是針對本就具有多樣性的“實施”的全面覆蓋，實際上，全面覆蓋原則也沒有進行這樣的規定，而是就實施的對象，也就是專利權的技術客體進行了判斷標準的規定。

　　回到本文的判斷思路。

　　在本文中，使用的對象是整體方法，這一點是始終不變的。只不過，本文認為，在使用者僅使用整體方法的部分步驟時，如果這個部分步驟和整體方法之間具有不可分割的關系，那么，也就是對于這個整體方法“使用”。在對使用者的“使用”是否構成專利侵權的判斷時，仍然是要判斷部分步驟所不可分割的那個整體方法，是否落入了方法專利的保護范圍中，然后，才能基于部分步驟和整體方法的不可分割的關系，確定出對于部分步驟的使用實際上就是以整體方法為對象的使用。這其實是首先利用全面覆蓋原則，進行了使用對象是否落入權利客體保護范圍的判斷，進而去分析使用者所使用的部分步驟是否屬于整體方法不可分割的一部分，從而利用該不可分割性得出使用者使用了整體方法這一結論。由此，本文的判斷思路并沒有違背全面覆蓋原則。

　　由于全面覆蓋原則是多主體方法專利侵權判定中的核心要素所在，為了說明本文思路沒有違背全面覆蓋原則的要求，以下通過例子來進行說明。

　　假設，某一方法專利權利要求中，存在網關和服務器兩個執行主體，其中，網關執行步驟abc，服務器執行步驟d。該權利要求中由于存在由多個不同執行主體所執行的不同步驟，因此屬于多主體方法專利。針對這樣的多主體方法專利，如何來判斷侵權與否呢？

　　可以分為兩個階段來進行。

　　首先，判斷實際運行的方法是否的確為方法專利所保護的方法，即，采用全面覆蓋原則來完成對于作為專利權的技術客體的方法是否被全面覆蓋的判斷。如果實際運行的方法的確落入方法專利的保護范圍，那么，再進行本文所述的方法中部分步驟和整體方法之間關系的判斷；反之，由于實際運行的方法未落入專利保護范圍，也就沒有必要再進行侵權與否的后續判斷了。

　　第二步，按照本文的思路，判斷某一主體所使用的部分步驟，是否和整體方法之間存在不可分割的關系。例如在上述舉例中，在被訴侵權主體的控制下網關執行了步驟abc。此時，可以分析步驟abc中的任何一個，是否是為了實現專利方法的整體有益效果而專門提出的步驟。即，該步驟僅僅用來實現專利方法的整體有益效果，不能用在其他方法中來實現相應的有益效果，也不能實現自身獨立的有益效果。如果結論是肯定的，那么，該部分步驟（可以是abc中的至少一個）就和專利方法的整體有益效果之間存在不可分割的關系，進而，也就是和整體方法之間存在不可分割的關系了。例如，步驟b和整體方法之間存在不可分割的關系，被訴侵權主體由于使用了步驟b，其也就是對整體方法進行了使用，構成專利侵權。

　　針對上述的判斷思路，可能產生的爭議是，既然被訴侵權主體只使用了步驟b即可判定構成對于整體方法的使用，也就是說，無需考慮該被訴侵權主體對于步驟a和c（和步驟b一樣，步驟a和c都是以網關作為動作的執行主體）的使用，也能判定該被訴侵權主體構成對于整體方法的使用，那么，這是否意味著步驟a和c就是一個所謂的多余指定的技術特征呢？這難道不是多余指定原則的沉渣泛起嗎？

　　這其實是一種混淆的產物，所混淆的二者是：和整體方法之間不具有不可分割關系的部分步驟，以及，方法中的多余指定的部分步驟。

　　不具有不可分割關系的部分步驟，僅僅是說這樣的步驟并不能用來唯一的對應于本發明的整體方法，并不是說否認了這樣的步驟存在于本發明的方法中。

　　本文的思路并不是以下這樣的：對于具有不可分割的關系的部分步驟，就承認這樣的部分步驟是整體方法中的部分步驟，而不具有這樣的不可分割關系，就否認這樣的部分步驟在整體方法中的存在。實際上，本文的思路，是在承認了方法權利要求中所限定的各個步驟之后，進一步的對于這些步驟，來分析哪些部分步驟能夠和整體方法不可分割。這種分析是為了確保針對部分步驟的使用就是針對本發明這一整體對象而非其他方法所進行的使用，而不是一個部分步驟到底是否存在于該整體方法中的分析。

　　回到前面提到的爭議。對于該爭議所指出的情況，雖然被訴侵權主體僅僅針使用步驟b即可判定為其是使用了整體方法，但這并不是在否定了步驟a和c存在于整體方法中而得出的結論，而是基于步驟b和整體方法abcd之間具有不可分割關系而得出的結論。依據本文的思路，在侵權判定的過程中，首先要判斷的是步驟abcd是否被全面覆蓋，這其中自然包括步驟a和c。在得到滿足全面覆蓋原則的判斷結論后，才會去分析步驟b和整體方法abcd之前是否具有不可分割的關系，在具有這樣的不可分割關系的情況下，才會得出被訴侵權主體使用步驟b也就是對于整體方法abcd的使用這一結論。

　　由此，盡管從表象上來說，可以無需考慮被訴侵權主體對于步驟a和c的使用，但這樣的“無需考慮”，只是以是否具有不可分割的關系來區分使用哪些步驟才能構成使用整體方法時，所采用的“無需考慮”，并不是在針對所使用的方法具有哪些步驟從而是否滿足全面覆蓋原則時的“無需考慮”。對于步驟a和c，依據本文的思路，在整體方法是否落入方法專利保護范圍時，當然要被加以考慮的，這是在滿足全面覆蓋原則下的“考慮”，并不是多余指定原則的沉渣泛起。

　　六、結合相關案例的分析

　　多主體方法專利侵權判定，國外案例中最為著名的應屬Akamai案。

　　在Akamai案中，審理本案的地區法院法官，首先參考了在BMC案中由法院創立并采用的“控制及指導”標準，該標準指出，只有被控侵權人作為侵權行為的主腦，而且控制或指導其他人來完成這個侵權行為，方可將其他人的行為歸責于被訴侵權人，進而判定該被控侵權人構成專利侵權【4】。

　　“控制及指導”標準的不足之處在于，該標準是從不同的民事主體（并非方法中的執行主體）之間的關系來著手進行的分析，但對于實施方法而言，不同民事主體之間真的有所謂的“控制及指導”嗎？在BMC案以及其他方法專利的侵權訴訟中，很難說一個民事主體真的就是控制及指導了另一個主體。

　　本文認為，“控制及指導”所關心的，不應是不同民事主體之間的關系，而應是方法專利的技術方案中不同動作執行主體之間的關系。如果某一執行主體通過其執行的動作對于其他執行主體執行其動作起到了“控制及指導”作用，那么，就構成了本文所說的部分步驟和整體方法的不可分割的關系。當然，這里的所謂的“控制及指導”，也應該是一個有目的性的控制及指導，這個目的性就是本發明的整體發明目的，也就是整體的有益效果。由此，可以這樣理解控制及指導標準，如果某個執行主體所執行的動作，控制及指導其他動作共同來實現本發明的整體有益效果，那么，這個執行主體所執行的動作和整體方法之間是不可分割的，對于這個執行主體的動作的使用，構成對于整體方法的使用。

　　由此，本文認為，在BMC案中所設定的民事主體之間的“控制及指導”標準，一定程度上脫離了本應進行的對于方法內部的部分步驟和整體方法的關聯性分析，由此使得分析結論可能出現偏差。Akamai案最初被認定的結論是被訴侵權主體并不構成侵權，原因恐怕也就在于此吧。

　　當然，即使是將“控制及指導”標準修正為不同執行主體之間的標準，其也僅僅是部分步驟和整體方法之間存在不可分割關系的一種具體形態而已，但并不是全部。不能以其作為唯一標準，來實現對所有的多主體方法專利進行侵權判定。

　　Akamai案的最終判決結論是被訴侵權方構成專利侵權。其依據的是“決定”說。依據“決定”說的判決中指出：當被控侵權人決定了實施專利方法步驟的具體動作或是該動作的利益獲得者時，并且建立了實施動作的方式或時間點時，可以認定直接侵權。【5】

　　采用本文的思路，可以對“決定”說做如下解讀。

　　依據決定說，被訴侵權主體決定了專利方法的動作，這是被訴侵權主體和專利方法之間的關系。那么，被訴侵權主體為何而“決定”呢？應該是本發明的整體有益效果。出于達到這樣的整體有益效果的目的，其決定了整體的方法。同時，被訴侵權主體自身又去使得方法中的部分步驟發揮服務的作用，基于該被訴侵權主體“決定”整體方法是為了達到方法的整體有益效果，其讓部分步驟發揮服務的作用也應該是為了達到整體的有益效果，由此，可以建立部分步驟和整體有益效果也就是整體方法的關聯關系。再加上該被訴侵權主體所“決定”的就是本發明的方法而非別的方法，因此，可以得出，被訴侵權主體的部分步驟和整體方法之間具有不可分割的邏輯關系。

　　由此可見，“決定”說也是本文所說的部分步驟和整體方法之間存在不可分割關系的具體體現。只不過，在決定說中，這種不可分割的關系是用“決定”來表現的。但“決定”說同樣存在問題，其討論的是被訴侵權主體和專利方法之間的“決定”關系，這樣的“人”和“技術”之間的關系往往較難證明。另外，和“控制及指導”標準一樣，“決定”關系也僅僅是不可分割關系的一種具體表現形態而已，并非是不可分割關系的全部。

　　不論是對于控制及指導標準還是決定關系，還存在兩個問題。一是，僅僅提出這樣的標準，而不揭示背后的原理，難免使得人們對于為什么提出并使用這樣的標準進行判斷，產生困惑。二是，對于這兩個標準，如果僅僅給出其可以適用但不給出背后的原因，難免使得人們認為這是人為設置的新的標準，這會有超出現行法律規定之嫌，不能確保法律的嚴肅性。

　　七、反思

　　1.多主體方法專利侵權判斷的判斷誤區

　　回到本文的開始，多主體方法專利的侵權判斷，為什么會出現所謂的難以克服的判斷難度呢？

　　本文認為，一方面，是源自對權利的技術載體和權利本身的混淆。權利的技術客體（方法）和權利本身（使用）的混淆，使得人們認為，“使用”就是方法中各個步驟的運行，由此使得在適用全面覆蓋原則時，要求“使用”也是一個使得各個步驟均運行的“使用”。

　　另一方面，也可能是人們錯誤的以制造行為來看待使用了。人們可能會以為，所謂的使用方法，就是要實現這個方法，“實現”就需要一個步驟一個步驟的去實現，從而產生出動態的動作。殊不知，這樣的一個一個的實現，并不是“使用”的標準，而是一個“制造”某一對象的標準。對于“使用方法”，是以方法本身就存在為前提所進行的使用。這個時候，作為動態的方法，已經存在了。所謂的使用，只是讓這個本身就是動態的方法來發揮服務作用，而不是逐一的將所有步驟去實現，后者，更準確的來說是一個“制造方法”的標準。

　　產生所謂的判斷困難的另一種可能的原因是，人們錯誤的適用了全面覆蓋原則。這表現為，錯誤的將權利本身作為全面覆蓋原則的分析對象，由此要求“權利本身”（技術客體實施）的全面覆蓋。實際上，全面覆蓋原則是一個權利的技術客體的適用標準，只要方法落入專利保護范圍，就滿足了全面覆蓋原則，后續，只是證明針對這個整體方法存在使用即可完成侵權判斷，并不要求對于方法的各個步驟均需進行使用。如前文分析的那樣，這其實是把對于整體對象的使用，混淆成了對于各個步驟分別的使用的使用集合。

　　2.反思

　　要反思的是，難道只有對于互聯網、人工智能這樣的新技術，才有多主體方法專利的判斷需要嗎，對于傳統方法，難道就沒有這個需要，所謂的特殊的判斷規則就不能對傳統方法適用嗎？這未免是不公平的。

　　本文認為，傳統技術領域中也存在多主體（執行主體）方法專利，針對這樣的方法專利不能僅僅因為領域的“傳統”就被區別對待。適用于互聯網、人工智能技術領域的上述判斷思路也同樣能夠、應該適用于傳統技術領域的多主體方法專利侵權判斷中。這樣的判斷思路并不是針對某一領域特別創設的特殊的判斷思路，而是一個結合“使用方法”的本質分析、澄清了相關錯誤認識后的一般思路，這也正是本文就“使用方法”進行一般性的分析的原因所在。

　　當然，在傳統技術領域中，各個步驟之間的邏輯聯系可能不會那么緊密，可能會出現部分步驟自身就能達到一個獨立的技術效果，或者這個部分步驟也能夠在其他方法中使用從而達到其他技術效果的情況，這時，就不能證明這個部分步驟和整體方法之間具有不可分割的關系了。這一情況估計在傳統技術領域的方法中是多數，由此也就使得在傳統技術領域中使用上述“部分——整體”判定思路的可能性較小。但較小不意味著不存在或者不能使用，如果傳統技術領域的方法的部分步驟，同樣滿足上述“不可分割”的要求，那么，同樣是可以適用上述判定思路來進行使用方法專利侵權的判斷的。

　　3.有關樸素的正義觀和專利文件的本質

　　對于多主體方法專利侵權，為什么有那么多人在研究、分析呢？背后的原因恐怕在于，人們想得出即使某一主體沒有使用方法的全部步驟也構成專利侵權這樣的結論。那么，為什么要朝著這樣的結論去分析呢？簡單的確定不侵權難道不可以嗎？

　　其實，這是樸素的正義觀在起作用。

　　從樸素的正義觀出發，在現實中，某一主體的確是實施了方法專利，這種實施表現為僅僅使用了方法專利中的部分步驟，但其確實是從使用該部分步驟中獲利了，這實際上侵犯了專利權人的權益。

　　依據樸素的正義觀，該主體對專利權人的權益構成了侵害，本應受到專利權的規制。就是因為這樣的樸素的正義觀的推動，才會有很多針對多主體方法專利侵權判定問題的研究。本文的分析，也是基于樸素的正義觀出發而進行的，而分析的結論是和樸素的正義觀相符的。

　　在部分步驟不可分割的和整體方法的整體有益效果相聯系的情況下，使用該部分步驟的被訴侵權方毫無疑問基于其“使用”獲利了。按照本文的思路，該被訴侵權方實際上使用了整體方法，構成專利侵權。這恰恰和以利益為導向的樸素的正義觀相符的。

　　研究多主體方法專利侵權判定問題的另一個出發點，還在于專利的本質。專利的本質是將技術方案以法律文書的形式來進行保護，法律文書僅僅是外衣，不能以這個外衣來限制技術本質。如果基于之前的局限性認識，大多數多主體方法專利，都會出現專利侵權判定上的困難，但這種判定困難卻僅僅是法律文書（權利要求）的表現形式所導致的。這顯然是本末倒置了，脫離了專利保護技術的本質。即使為了滿足侵權判定的需要，對于多主體相互交互的技術方案，都采用所謂的單側寫【6】的方式來撰寫權利要求，那么，會使得原本能夠清晰表達的技術方案，變得十分晦澀。這是純粹的文字游戲而已。把專利從技術保護變成文字游戲是錯誤的，這也是促使本文研究多主體方法專利侵權判定問題的推動力所在。

　　由此，本文認為，即使對于多個執行主體相互交互的方法，在專利文件中清晰的將多個主體的交互限定在權利要求中是可以的，基于對于使用方法的正確理解，能夠采用這樣的多主體方法專利，來判定使用者使用該方法專利的部分步驟，同樣構成專利侵權。

　　結語

　　絕大部分的多主體方法專利，基本上都能夠采用現行法律規定，以方法中的部分步驟和整體方法間是否存在不可分割的關系，來解決其侵權判定問題。這所依賴的是對于相關錯誤理解的消除，以及對于“使用方法”的本質含義的準確把握。甚至可以這樣說，某個被訴侵權主體對于整體方法中的各個步驟都進行了使用，是一個“使用方法”中的特殊情況，而常規的情況則是，某個主體對于整體方法的部分步驟進行了使用，畢竟，對于使用對象的全部而非部分進行使用，從可能性上來說，前者相較后者來說是少見的。對于上述“常規的情況”當然無需創設出超出現行法律規定的規則來完成侵權判定，也不應當采用較為特殊的間接侵權來進行解決，而是完全可以立足于現行的法律規定，深挖法律規定的本質含義，并消除誤解，這樣完全能夠實現關于使用多主體方法專利的侵權判定。

　　注釋

　　【1】專利間接侵權通常以幫助、教唆侵權來出現，這使得其適用范圍有限。更何況，專利間接侵權的成立要以存在直接侵權為前提，這一根本性的要求使得專利間接侵權仍然無法回避專利直接侵權判定的問題。再者，從我國的司法實踐來看，判定構成專利間接侵權，往往需要滿足“專用品”等特殊條件的要求，這使得判定侵權的難度加大。

　　【2】《現代漢語詞典（第7版）》，北京，商務印書館，第1190頁。

　　【3】見《深圳敦駿科技有限公司訴深圳市吉祥騰達科技有限公司》（2019）最高法知民終147號判決。

　　【4】陳明濤：《云計算技術條件下專利侵權責任分析》，載《知識產權》，2017年第3期：52.

　　【5】管育鷹：《軟件相關方法專利多主體分別實施侵權的責任分析》，載《知識產權》，2020年第3期：15-16.

　　【6】交互類的方法專利也可以只以一個執行主體來描述該方法的整體方案（即，單側寫）。