文/北京集佳知識產權代理有限公司 張雅靜

　　隨著我國知識產權保護意識不斷提升，企業對品牌保護越來越重視，商標注冊申請也成為企業品牌發展及保護的第一步。據統計，截至2020年底，我國有效注冊商標量已達到3017.3萬件，剩余的商標資源越來越稀缺。面對在先注冊商標保有量的不斷提升，商標注冊申請被駁回的風險也越來越大，駁回復審案件量不斷加大，但駁回復審的勝訴率卻一直不高。比如，2021年2月16日至3月15日期間，駁回復審能夠初步審定的占比率僅為24.88%。那么，怎么才能使駁回復審能夠獲得初步審定？商標注冊申請因在先注冊商標的存在被駁回后，需要采取哪些措施去補救？

　　一、排除在先商標注冊權利

　　通過對在先注冊商標提起撤銷連續三年不使用、無效宣告等途徑撤銷在先注冊商標，為商標注冊申請排除障礙。

　　?案例

　　華為技術有限公司在2020年3月10日提交“ ”商標注冊申請，經商標局審查，申請商標與第12944079號“ ”注冊商標構成近似商標，對“ ”商標申請予以駁回。2020年6月6日，第12944079號“ ”注冊商標被提起撤銷連續三年不使用申請，到申請商標復審期間，第12944079號“ ”注冊商標因連續三年停止使用被撤銷，故申請商標在先權利障礙消失。2021年4月16日，國家知識產權局作出商評字[2021]第0000100952號商標駁回復審決定書，決定申請商標在復審商品上的注冊申請予以初步審定。

　　需要說明，商標駁回復審的審查周期在六個月左右，撤銷連續三年不使用商標審查周期在九個月左右，由于兩個程序存在時間差，那么撤三申請時間尤其重要，盡量在商標申請注冊時提出，否則到駁回復審時，在先權利商標依然為有效注冊商標，駁回復審請求就難以支持。

　　二、與在先商標權利人達成商標共存

　　商標權為民事權益，屬于私權，在不違背《商標法》第三十條的立法目的和基本原則的前提下，在先商標權利人可以出具共存聲明或達成共存協議，同意申請商標注冊。實踐中，在申請商標與引證商標不相同的前提下，行政機關對申請人與引證商標所有人達成的共存協議會給予充分尊重。

　　?案例

　　中國南方航空集團公司申請注冊“ ”商標，被中國南方航空股份有限公司在先注冊的“ ”駁回，駁回復審期間，中國南方航空股份有限公司與中國南方航空集團公司簽署商標共存協議，并經公證處公證，商標評審委員會以商評字[2017]第0000063099號商標駁回復審決定書，對申請商標予以初步審定。

　　需要說明，行政機關對共存協議的認可，是在商標不相同，不會造成混淆的基礎上認定商標不近似。在文件提交上，在先權利人可以出具單方的商標共存聲明，也可以由商標申請人與在先權利人達成商標共存協議。涉外主體必須對單方聲明或者共存協議進行公證認證，對于國內主體最好到公證處對商標共存聲明或商標共存協議進行公證，關聯公司之間的共存可不做公證。

　　三、查詢在先權利人主體狀態

　　在北京知識產權法院作出的（2017）京73行初8778號、（2019）京73行初2570號等多件生效判決中均明確，對于因商標權利人已不存在而喪失商標應有功能的商標而言，因其無法在市場上流通，故不會對相關公眾造成該商標與其他商標的混淆誤認。北京市高級人民法院在《商標授權確權行政案件審理指南》15.7也指出：商標行政案件中，引證商標權利人被注銷且無證據證明存在權利義務承受主體的，可以認定引證商標與訴爭商標不構成近似商標。

　　?案例

　　黑龍江金典緣食品有限公司申請注冊“ ”商標，商標局引證“ ”商標駁回申請商標的注冊申請。商標駁回復審時，發現引證商標所有人惠州市艾卓投資管理有限公司已經注銷，申請人提交了引證商標權利人注銷的工商信息資料，國家知識產權局以商評字[2021]第0000042422號駁回復審決定書，對申請商標予以初步審定。

　　可見，在引證商標權利人已注銷，且無證據表明存在權利義務承受主體情況下，可以在不混淆的基礎上認定商標不近似。但需要調取工商信息檔案作為證據提交。所以，在駁回復審中，查詢在先權利主體的狀態是必須做的工作。

　　綜上，在商標注冊申請因在先權利障礙駁回后，不要輕易放棄，要積極尋找解決方案。保護得之不易的創意成果。