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　　文/北京市集佳律師事務(wù)所 李兵

　　國家知識產(chǎn)權(quán)局（簡稱“國知局”）在2023年1月13日發(fā)布了《中華人民共和國商標(biāo)法修訂草案（征求意見稿）》（簡稱“征求意見稿”），正式開啟了商標(biāo)法的第五次修改。從發(fā)布的征求意見稿來看，商標(biāo)法的法條數(shù)量從73條擴(kuò)充到了101條，從現(xiàn)行商標(biāo)法中僅保留了27條，實(shí)質(zhì)修改了45條，新增23條。此次修改是對現(xiàn)行商標(biāo)法來了一場“大手術(shù)”，很多過去形成的固有認(rèn)知和實(shí)踐做法都將被改變。

　　本文將從此次商標(biāo)法修改的背景出發(fā)，梳理對商標(biāo)實(shí)踐影響最大的關(guān)鍵修改內(nèi)容，討論修改背后的原因、可能產(chǎn)生的影響，以及作為權(quán)利人應(yīng)該如何應(yīng)對。顯然，目前我們討論的修法內(nèi)容還只是征求意見稿，并不是正式的法律。不過，正因?yàn)檫€只是征求意見稿，我們更有必要去探究修法的動(dòng)機(jī)和可能帶來的影響。面對如此重大的修改，若等到正式法律公布后再去思考對策，恐怕就太晚了。

　　修法背景

　　在討論修法的具體內(nèi)容之前，我們先從兩個(gè)關(guān)鍵詞出發(fā)去看一下此次修法的背景和意圖，以更好地理解此次修改。

　　第一個(gè)詞是數(shù)量。根據(jù)國知局今年年初發(fā)布的數(shù)據(jù)，截至2022年底，我國有效注冊商標(biāo)量為4267.2萬件，2022年的商標(biāo)注冊申請量為751.6萬件。每年幾百萬件的商標(biāo)申請量以及高達(dá)四千萬的商標(biāo)注冊量對任何國家的知識產(chǎn)權(quán)局而言都代表著巨大的審查和管理壓力。更不用說，龐大的申請和注冊數(shù)量只是冰山一角，它們背后帶來的駁回、復(fù)審、異議、撤銷、無效宣告等案件數(shù)量的水漲船高更是讓國知局壓力重重。因此，此次修法的主要目的之一就是降低數(shù)量。

　　第二個(gè)詞是速度。這些年國知局一直致力于加快審查速度，把速度當(dāng)作最重要的成績指標(biāo)之一。這不難理解，因?yàn)楦鷮彶橘|(zhì)量相比，速度更容易量化，而且在大多數(shù)商標(biāo)程序中，更快的審查速度確實(shí)符合當(dāng)事人的期待。提質(zhì)增效，二者同時(shí)兼顧固然最好，但是當(dāng)數(shù)量足夠大時(shí)，兼顧就會(huì)變得很難。所以，數(shù)量和速度這一矛盾綜合體總是左右著審查實(shí)踐和法律修改的變化風(fēng)向。

　　本文接下來將從程序和實(shí)體兩個(gè)方面介紹征求意見稿的有關(guān)修改內(nèi)容，從中即可看到上面兩個(gè)關(guān)鍵詞的身影無處不在。

　　程序上的修改

　　（一）禁止重復(fù)申請

　　根據(jù)征求意見稿第二十一條的規(guī)定，申請注冊的商標(biāo)不得與申請人在同一種商品上在先申請、已經(jīng)注冊或者在申請日前一年內(nèi)被公告注銷、撤銷、宣告無效的在先商標(biāo)相同。簡單來講就是說，在相同商品或服務(wù)上，同一申請人不能擁有兩枚相同商標(biāo)。另外，如果申請人的注冊商標(biāo)被注銷、撤銷或者宣告無效，一年內(nèi)也不允許在相同商品上重復(fù)申請?jiān)撋虡?biāo)。這一修改的核心出發(fā)點(diǎn)就是控制商標(biāo)申請的數(shù)量，避免申請人因?yàn)樯虡?biāo)駁回或者出于防御目的等，不斷重復(fù)地在相同商品上申請注冊相同的商標(biāo)。

　　目前實(shí)踐中，很多申請人在商標(biāo)申請被駁回后都會(huì)在清除引證商標(biāo)造成的權(quán)利障礙的同時(shí)再次提出相同申請。因此針對上述修改，申請人肯定會(huì)有一個(gè)擔(dān)心，那就是商標(biāo)申請被國知局引證在先商標(biāo)駁回后，如果不允許重復(fù)申請，如何確保自己的注冊申請能夠在引證商標(biāo)狀態(tài)確定后及時(shí)遞補(bǔ)獲得注冊。特別是長期以來，國知局在駁回復(fù)審案件審理中一般不考慮中止審理，而且駁回復(fù)審案件的審理速度不斷加快，如果再禁止重復(fù)申請，申請人似乎就只有訴訟這一條路可走了。這種擔(dān)心使得禁止重復(fù)申請這一修改變得極具爭議性。

　　不過好消息是，國知局在2023年6月13日發(fā)布了有關(guān)《評審案件中止情形規(guī)范》的通知，里面提到了各類復(fù)審案件中應(yīng)當(dāng)或者可以中止審理的具體情況。根據(jù)這一通知，目前實(shí)踐中絕大部分的情況，比如上面提到的駁回復(fù)審等待引證商標(biāo)權(quán)利穩(wěn)定，都可以獲得中止審理。這一改變的發(fā)生就在征求意見稿發(fā)布五個(gè)月后，既可以看作是國知局積極響應(yīng)了商標(biāo)權(quán)利人對于中止審理的長期呼吁，也可以看做是為新商標(biāo)法落實(shí)禁止重復(fù)申請做必要的準(zhǔn)備。因此，禁止重復(fù)申請?jiān)谛律虡?biāo)法中出現(xiàn)應(yīng)該是大概率事件。另外，盡管征求意見稿中關(guān)于禁止重復(fù)申請?jiān)O(shè)定了一些例外情形，但適用上都有一些限制條件，實(shí)踐中存在難度和不確定性。所以，商標(biāo)權(quán)利人應(yīng)該為禁止重復(fù)申請做好準(zhǔn)備。

　　如何準(zhǔn)備呢？首先，趁著現(xiàn)在還能申請，對于需要補(bǔ)充申請的商標(biāo)積極申請，這其中首當(dāng)其沖的就是核心商標(biāo)和防御性商標(biāo)。對于核心商標(biāo)，大部分的權(quán)利人都會(huì)筑牢護(hù)城河，也就是注冊足夠的商標(biāo)來維持核心商標(biāo)在關(guān)鍵商品上的穩(wěn)定權(quán)利。但是，不少權(quán)利人也會(huì)走入一些誤區(qū)，比較典型的有兩個(gè)。一個(gè)是將關(guān)鍵商標(biāo)用多種設(shè)計(jì)或者組合方式進(jìn)行注冊，誤以為獲得了更強(qiáng)的保護(hù)。中國現(xiàn)在的商標(biāo)使用審查非常關(guān)注標(biāo)志在注冊和使用上的一致性問題，如果注冊了十種樣式，使用時(shí)僅用一種或者兩種，那么其他的注冊都存在極大的被撤銷風(fēng)險(xiǎn)。這樣一來，所謂護(hù)城河就漏洞百出了。所以，對于核心商標(biāo)，要圍繞著使用的樣式積累足夠的注冊。另一個(gè)誤區(qū)是注冊的類別十分分散，看上去核心商標(biāo)注冊了很多，但除了多種設(shè)計(jì)或者組合方式進(jìn)行注冊以外，還有很多是非關(guān)鍵類別的注冊。為了避免這一誤區(qū)，商標(biāo)權(quán)利人對于自己的關(guān)鍵商標(biāo)在注冊類別和指定商品上要有清晰的認(rèn)識，在制定商標(biāo)注冊保護(hù)策略時(shí)要精細(xì)化，不能簡單地唯數(shù)量論。

　　禁止重復(fù)申請對于防御性商標(biāo)的沖擊顯然是致命的。所謂防御性商標(biāo)，就是商標(biāo)申請人并未在指定商品上使用該注冊商標(biāo)，注冊只是為了防止他人注冊或使用。為了維持防御性商標(biāo)的防御能力，很多申請人都會(huì)不斷重復(fù)地在相同商品上申請注冊相同商標(biāo)，以避免商標(biāo)被他人基于連續(xù)三年不使用而撤銷。一旦征求意見稿中禁止重復(fù)申請這一修改得以通過，這種策略將不復(fù)存在。另外，后面會(huì)提到，此次征求意見稿中還增加了注冊商標(biāo)的使用義務(wù)，這就更進(jìn)一步斷絕了防御性商標(biāo)的生存空間。

　　（二）商標(biāo)異議的有關(guān)程序發(fā)生重大調(diào)整

　　簡單來講，商標(biāo)異議有關(guān)的程序調(diào)整就兩點(diǎn)，一是初審公告期從三個(gè)月減至兩個(gè)月，二是取消了經(jīng)異議不予注冊后的復(fù)審程序。兩點(diǎn)修改的目的都是縮短程序時(shí)間，加快確權(quán)速度。初審公告期縮短就要求權(quán)利人要更加及時(shí)、準(zhǔn)確地做好商標(biāo)監(jiān)測，以及更快地決定是否提起異議，以免錯(cuò)過寶貴的異議機(jī)會(huì)，特別是在取消了不予注冊復(fù)審這一程序的背景之下。取消不予注冊復(fù)審程序?qū)τ诖蟛糠终鎸?shí)權(quán)利人應(yīng)該是好事，因?yàn)檫@些權(quán)利人大多數(shù)時(shí)候都是異議人，取消不予注冊復(fù)審程序后，異議一旦成功，也就是被異議商標(biāo)在異議程序中被不予注冊，被異議人就只能提起訴訟了。考慮到訴訟的高昂成本和程序復(fù)雜性，很多被異議人，特別是商標(biāo)搶注人，可能就放棄訴訟了。這樣的話，真實(shí)權(quán)利人通過異議這一個(gè)程序就可以完成打擊商標(biāo)搶注的目的了。

　　另外，縮短初審公告期可能是個(gè)信號，如果上述修改落地，不排除更多的程序時(shí)限也會(huì)縮短，比如提交補(bǔ)充理由和證據(jù)的時(shí)限等。因此，權(quán)利人不光要做好異議監(jiān)測的工作，在商標(biāo)使用和知名度證據(jù)的保存上也要提前多下些工夫，這一點(diǎn)在后面講到注冊商標(biāo)的使用義務(wù)時(shí)會(huì)專門論述。

　　實(shí)體上的修改

　　此次修法在實(shí)體內(nèi)容上如果要概括一下的話，那就是兩點(diǎn)：打擊惡意和強(qiáng)調(diào)使用。因此，下面就從這兩點(diǎn)出發(fā)介紹此次征求意見稿關(guān)于實(shí)體上的修改。

　　（一）全方位強(qiáng)調(diào)“使用”

　　1、提高申請時(shí)的門檻和要求

　　首先，提交商標(biāo)申請時(shí)，征求意見稿中要求使用或者承諾使用的商標(biāo)才能申請注冊，也就是加入了意圖使用的要求。實(shí)操中，國知局可能會(huì)要求申請人提交使用說明或者出具使用承諾書。滿足這一要求顯然沒有太大的困難。不過，此次征求意見稿里面還有另一個(gè)很具爭議的法條出現(xiàn)，那就是“不以使用為目的，大量申請商標(biāo)注冊”的行為會(huì)被視為擾亂商標(biāo)注冊秩序的惡意申請。乍一看好像這個(gè)規(guī)定沒什么問題，因?yàn)榭吹竭@個(gè)法條我們想到的大概就是商標(biāo)搶注人為了牟利大量注冊他人的知名商標(biāo)的情形。但實(shí)際情況遠(yuǎn)比此要復(fù)雜。

　　如果仔細(xì)考察上述法條的適用要件會(huì)發(fā)現(xiàn)，核心的要件就是“使用”和“大量”。商標(biāo)申請時(shí)怎么考察是否以使用為目的呢？前面提到最多就是交個(gè)使用說明或者使用承諾書，這一點(diǎn)很容易做到。那為了實(shí)現(xiàn)壓縮申請數(shù)量的目的，國知局的審查關(guān)注點(diǎn)必然會(huì)落到“大量”這一要件上面。顯然，“大量”的評判標(biāo)準(zhǔn)就是申請數(shù)量，如果這個(gè)“大量”的門檻太高，新增的法條就會(huì)形同虛設(shè)；如果門檻太低，很多出于正常保護(hù)需要的申請就難免會(huì)被波及。上述修改的初衷是好的，但如何在“使用”和“大量”中做好平衡，是項(xiàng)艱難的工作。

　　鑒于修法的目的之一是壓縮申請數(shù)量，一旦上述修改生效，我們應(yīng)該做好預(yù)期的是單一申請人同時(shí)進(jìn)行多類別或多商標(biāo)的注冊申請將很可能觸發(fā)上述新增法條。事實(shí)上，國知局從2022年起已經(jīng)開始對于一些商標(biāo)申請下發(fā)審查意見書，理由就是這些申請涉嫌不以使用為目的的惡意申請。所以，征求意見稿中上述法條的新增可以被看作是商標(biāo)審查實(shí)踐變化在商標(biāo)法修改中的體現(xiàn)。而且從已有的實(shí)踐來看，觸發(fā)惡意申請的門檻并不高。因此，一旦上述修改生效，商標(biāo)申請將會(huì)變得更加困難是大概率事件。

　　2、增加注冊后的使用說明義務(wù)

　　此次修法不光增加了商標(biāo)申請時(shí)的使用要求，還增加了商標(biāo)注冊后的使用義務(wù)，即商標(biāo)注冊每滿五年主動(dòng)提交使用說明。這個(gè)做法類似于美國的“使用聲明”制度。中國實(shí)行商標(biāo)登記注冊制度，這一制度下增加“主動(dòng)提交使用說明”的要求，具有重大意義。

　　根據(jù)征求意見稿中的規(guī)定，商標(biāo)注冊每滿五年之后的十二個(gè)月內(nèi)，注冊人應(yīng)主動(dòng)向國知局說明商標(biāo)使用情況；期滿如果沒有主動(dòng)說明，國知局可以要求其在六個(gè)月內(nèi)說明，不說明的，由國知局撤銷注冊。為了防止虛假聲明，征求意見稿中還設(shè)置了抽查制度，那就是國知局或者受國知局委托的地方知識產(chǎn)權(quán)管理部門可以對聲明進(jìn)行抽查并要求注冊人補(bǔ)充提供證據(jù)，如果發(fā)現(xiàn)聲明有不真實(shí)的情況，商標(biāo)注冊將被撤銷。顯然，上述規(guī)定還需在實(shí)操上進(jìn)一步細(xì)化，但是可以確定的是，一旦法律照此修改，商標(biāo)使用就將是企業(yè)必須主動(dòng)去關(guān)注的問題。另外，需要提及的是，此次征求意見稿中還對辦理商標(biāo)事宜時(shí)提交虛假材料設(shè)置了罰則。如果故意提交虛假材料，當(dāng)事人除應(yīng)當(dāng)在對應(yīng)程序中承擔(dān)不利后果，負(fù)責(zé)商標(biāo)執(zhí)法的部門還可以根據(jù)情節(jié)給予警告并處以十萬元以下罰款。

　　如果說禁止重復(fù)申請和大量申請是從申請端出發(fā)壓縮商標(biāo)數(shù)量，那么商標(biāo)使用說明制度的引入就是從注冊端出發(fā)壓縮商標(biāo)數(shù)量。毫無疑問，一旦修改生效，商標(biāo)申請，特別是防御性商標(biāo)申請，將變得極為困難。對于防御性商標(biāo)而言，既不能重復(fù)申請獲得保護(hù)，還要面臨滿五年提交使用說明的要求，注冊空間可以說被完全壓縮。對于有使用意圖的商標(biāo)亦是如此，商標(biāo)注冊人如果怠于使用其注冊商標(biāo)，同樣面臨跟防御性商標(biāo)一樣的困境。

　　3、如何應(yīng)對新的“使用”要求

　　首先，權(quán)利人需要全面了解并掌握其在中國的商標(biāo)申請和注冊情況，主要關(guān)注兩點(diǎn)：一是商標(biāo)保護(hù)是否到位，二是注冊商標(biāo)有沒有使用。商標(biāo)保護(hù)到位要關(guān)注商標(biāo)和商品兩個(gè)層面，重點(diǎn)商標(biāo)要在所有相關(guān)的商品上獲得注冊。對于那些尚未保護(hù)到位的，或者沒有使用但有意圖使用或需要防御的商標(biāo)，建議抓緊趁著修改尚未生效提交申請。盡管引入了使用說明的要求，中國還是注冊制國家，商標(biāo)申請的重要性沒有被削減，而且申請仍然是實(shí)現(xiàn)商標(biāo)保護(hù)最重要、最便捷、也最省錢的方式。即便一些商標(biāo)可能會(huì)因?yàn)闆]有使用后期面臨被撤銷的風(fēng)險(xiǎn)，但與注冊帶來的至少三到五年的保護(hù)利益相比較，這樣的撤銷風(fēng)險(xiǎn)是不值一提的，所耗費(fèi)的成本也是低廉的。

　　另外，商標(biāo)注冊人，特別是外國注冊人，需要在中國商標(biāo)律師的指導(dǎo)下，建立符合本行業(yè)和本企業(yè)特點(diǎn)的商標(biāo)使用規(guī)則和證據(jù)保存制度。今后，及時(shí)保存和提交證據(jù)對于中國的商標(biāo)保護(hù)將至關(guān)重要。面對著異議初審公告期限縮短，商標(biāo)使用說明義務(wù)的增加等新變化，如果還等到需要證據(jù)時(shí)臨時(shí)再四處搜集將十分被動(dòng)。而且，除了新變化，還有老問題。目前同意書在商標(biāo)審理審判實(shí)踐中仍很難得到認(rèn)可，加上中止審理變?yōu)榭赡埽梢灶A(yù)見的是會(huì)有更多的商標(biāo)申請人出于清理在先權(quán)利的需要提起撤銷三年不使用申請，這本身對于商標(biāo)權(quán)利人就是一個(gè)現(xiàn)實(shí)的挑戰(zhàn)。

　　（二）全流程打擊“惡意”

　　“惡意”在中國的商標(biāo)實(shí)踐中是個(gè)老生常談的問題了。此次商標(biāo)法修改對于這一問題的解決給予了極大的關(guān)注，大量的條款修改都致力于解決惡意的問題，這對于真實(shí)權(quán)利人而言無疑是個(gè)好消息。最明顯的，征求意見稿中修訂的條款極大地?cái)U(kuò)展了惡意認(rèn)定的情形。這些惡意的情形既可以被用于駁回、異議和無效宣告等商標(biāo)授權(quán)確權(quán)程序，也可以成為行政投訴和民事訴訟的依據(jù)。

　　1、惡意情形的擴(kuò)展和強(qiáng)制移轉(zhuǎn)的引入

　　首先介紹幾個(gè)征求意見稿中認(rèn)定為惡意的情形。第一個(gè)就是前面講“使用”時(shí)提到過的，不以使用為目的的大量申請行為就是惡意。雖然前面講到這樣以“數(shù)量”衡量容易誤傷真實(shí)權(quán)利人，但如果從打擊大量搶注的惡意申請的角度看，這一規(guī)定無疑給真實(shí)權(quán)利人提供了寶貴的武器。第二個(gè)就是明確了以欺騙或者其他不正當(dāng)手段申請商標(biāo)屬于惡意。按照現(xiàn)行商標(biāo)法的規(guī)定，“欺騙或者其他不正當(dāng)手段”目前僅適用于無效宣告程序。此次修改將它一并適用于駁回和異議程序，無疑也是給了惡意申請更多維度的打擊。還有另一個(gè)擴(kuò)大適用就是，以前只能在異議和無效宣告程序中由在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人主張的馳名、特定關(guān)系人搶注以及在先權(quán)利或在先使用等，此次修改中違反這些條款也被定義為惡意，國知局可以直接駁回相關(guān)申請。

　　此次征求意見稿還引入了惡意搶注商標(biāo)強(qiáng)制移轉(zhuǎn)制度。在馳名、特定關(guān)系人搶注、不正當(dāng)手段搶注他人在先使用并有一定影響的商標(biāo)這三種情況下，權(quán)利人提起無效宣告時(shí)除了可以要求宣告商標(biāo)無效，還可以可請求將商標(biāo)移轉(zhuǎn)給自己。這一修改也是很多真實(shí)權(quán)利人所期盼的。不過，強(qiáng)制移轉(zhuǎn)也有限制條件。首先，強(qiáng)制移轉(zhuǎn)僅針對注冊商標(biāo)，也就是只能在無效宣告程序中要求，異議程序中不能請求強(qiáng)制移轉(zhuǎn)。其次，必須是上面提到的馳名等三種搶注情形下才能請求，也就是商標(biāo)只能移轉(zhuǎn)給真實(shí)權(quán)利人。再有，商標(biāo)必須沒有其他應(yīng)予以無效的事由，比如違反絕對理由的禁注條款；而且移轉(zhuǎn)須不易產(chǎn)生混淆或者不良影響，比如需要一并移轉(zhuǎn)、轉(zhuǎn)讓后導(dǎo)致產(chǎn)源誤認(rèn)等情況下就不能請求移轉(zhuǎn)，只能請求宣告商標(biāo)無效。

　　針對惡意情形的擴(kuò)展和強(qiáng)制移轉(zhuǎn)的引入，真實(shí)權(quán)利人該如何應(yīng)對呢？第一條，還是要做好自己的使用證據(jù)的保存工作。上面說過了，只有馳名等三種搶注情形下才能請求強(qiáng)制移轉(zhuǎn)。另外，搶注必須是以證明自己商標(biāo)的使用情況為前提。況且，前面在講如何應(yīng)對新的“使用”要求時(shí)也提到了，證據(jù)的有效、及時(shí)保存至關(guān)重要。第二條，當(dāng)基于惡意提起異議或者無效宣告時(shí)還是要做備份申請。這一點(diǎn)在目前的商標(biāo)實(shí)踐中是強(qiáng)烈建議的，主要是防止惡意搶注人再次提起申請，同時(shí)真實(shí)權(quán)利人也需要將權(quán)利取得。這一點(diǎn)在修法后也依然建議。首先，異議程序中沒有強(qiáng)制移轉(zhuǎn)，要想取得權(quán)利必須自己申請。同時(shí)，要為無效宣告失敗做好準(zhǔn)備，而且即便可以成功，也要評估是否會(huì)因強(qiáng)制移轉(zhuǎn)的限制條件而無法移轉(zhuǎn)。另外，即便重復(fù)申請被禁止，也要提防惡意搶注人換個(gè)馬甲再次申請。總之，如本文多次重復(fù)強(qiáng)調(diào)的，不論如何限制申請、強(qiáng)調(diào)使用或者打擊惡意，對于真實(shí)權(quán)利人而言，竭盡全力將關(guān)乎自己利益的商標(biāo)權(quán)利牢牢握在手中仍然是目前我國商標(biāo)實(shí)踐中頭等重要的事情。任何時(shí)候，當(dāng)問到商標(biāo)策略中首要關(guān)注的事情時(shí)，一定是申請。

　　2、增加了惡意搶注的行政和民事責(zé)任

　　除了擴(kuò)大惡意情形和引入強(qiáng)制移轉(zhuǎn)，此次修改還增加了惡意搶注的行政和民事責(zé)任。

　　首先來看行政責(zé)任。前面介紹過了屬于惡意申請的情形，此次修改將情節(jié)嚴(yán)重的惡意申請人的罰款上限提高到了二十五萬元，并沒收違法所得。不僅如此，明知或者應(yīng)知惡意仍代理申請的代理機(jī)構(gòu)也可以被處最高十萬元的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的還會(huì)被停辦商標(biāo)代理業(yè)務(wù)。因此，上述修改一旦生效，對于惡意申請或者注冊，真實(shí)權(quán)利人不光可以提起異議或者無效宣告，還可以委托律師事務(wù)所向惡意申請人或者代理惡意申請的代理機(jī)構(gòu)發(fā)律師函，或者直接向他們所在地的市場監(jiān)督管理局提起行政投訴，要求他們撤回或注銷惡意申請或注冊，并且請求市場監(jiān)督管理局對他們進(jìn)行行政處罰。

　　再看民事責(zé)任。當(dāng)惡意申請或者注冊涉及馳名、特定關(guān)系人搶注以及在先權(quán)利或在先使用等惡意情形時(shí)，惡意申請人應(yīng)給予真實(shí)權(quán)利人民事賠償，賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)至少包括權(quán)利人為制止惡意申請商標(biāo)注冊行為所支付的合理開支。從目前基于反不正當(dāng)競爭法尋求惡意搶注賠償?shù)陌咐矗@種合理開支可能包括異議和無效宣告等案件的支出、維權(quán)的必要成本、商業(yè)計(jì)劃被迫擱置帶來的損失等。這個(gè)修改對于真實(shí)權(quán)利人是十分利好的，不僅因?yàn)闄?quán)利人可以得到因惡意搶注帶來的損失的補(bǔ)償，更是因?yàn)檫@種罰則將有力震懾商標(biāo)搶注人，從而從源頭減少惡意搶注行為。

　　3、引入了惡意訴訟反賠的制度

　　如果注冊人基于其惡意搶注的商標(biāo)對真實(shí)權(quán)利人提起民事訴訟，法院不光可能不支持其訴請，還可以直接進(jìn)行處罰。真實(shí)權(quán)利人也可以在惡意訴訟案件中要求惡意搶注人進(jìn)行民事賠償，賠償至少應(yīng)包括真實(shí)權(quán)利人制止惡意訴訟的合理開支。這個(gè)制度的增加也將極大地震懾那些利用商標(biāo)注冊牟取不正當(dāng)利益的搶注人，同時(shí)為真實(shí)權(quán)利人化解了因搶注帶來的侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。

　　總結(jié)

　　本文開頭就說到，此次修法是一場“大手術(shù)”，因此本文介紹的內(nèi)容難免掛一漏萬。不過，如果非要將此次征求意見稿的內(nèi)容做個(gè)關(guān)鍵詞總結(jié)的話，那應(yīng)當(dāng)就是“惡意”、“申請”和“使用”。此次征求意見稿對于惡意情形的認(rèn)定和打擊都是全方位的，真實(shí)權(quán)利人可以有足夠的信心積極維權(quán)，而且由于增加的惡意搶注的民事賠償責(zé)任，權(quán)利人也應(yīng)該更有動(dòng)力投入維權(quán)。但維權(quán)的基礎(chǔ)是有權(quán)利在手，我國的商標(biāo)保護(hù)制度仍然以注冊制為基礎(chǔ)的事實(shí)沒有改變，商業(yè)未動(dòng)商標(biāo)先行的思路也不必動(dòng)搖，企業(yè)仍需要將商標(biāo)注冊申請置于核心來謀劃商標(biāo)保護(hù)策略，筑牢自己的護(hù)城河，加固自己的攻城錘。另外，必須認(rèn)識到，商標(biāo)的生命在于使用，商標(biāo)注冊從來不應(yīng)該是大水漫灌，而是有的放矢。過去的很長時(shí)期，由于我們的保護(hù)制度不盡完善，商標(biāo)注冊一度亂象叢生，真實(shí)權(quán)利人也被裹挾著被迫隨波逐流。但隨著此次修法的推進(jìn)，這種情況很可能得到極大的改觀。因此，商標(biāo)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)重新審視自己的商標(biāo)保護(hù)策略，將申請和使用有機(jī)結(jié)合，實(shí)現(xiàn)對于自身權(quán)益的恰當(dāng)保護(hù)。

　　一言以蔽之，“打擊惡意”、“主動(dòng)申請”和“重視使用”三者并重，商標(biāo)權(quán)利人應(yīng)該可以在新法的環(huán)境下走得更加穩(wěn)健和成功。